Wira heeft grotere impact dan nieuwe aanbestedingswet

Vrijdag, 27 november 2009

De laatste maanden wordt er veel gezegd en geschreven over de nieuwe aanbestedingswet. De invoering van de Wet implementatie rechtsbeschermingsrichtlijnenaanbesteden (Wira) heeft echter een grotere impact op de inkoop- en aanbestedingspraktijk binnen het publieke domein. Deze Wira zorgt voor implementatie van richtlijn 2007/66/EG (rechtsbeschermingsrichtlijn aanbesteden). Deze wet beoogt de werking van de bestaande richtlijnen te verbeteren en verduidelijkingen aan te brengen die voortkomen uit uitspraken van het Hof van Justitie.

De wet voorziet in een verplicht in acht te nemen termijn van vijftien kalenderdagen, waarbinnen betrokken inschrijvers en andere gegadigden beroep kunnen instellen tegen een gunningsbeslissing van een aanbestedende dienst, voordat de aanbestedende dienst overgaat tot het sluiten van een overeenkomst met de beoogde wederpartij. Deze termijn van vijftien kalenderdagen komt overeen met de huidige termijn zoals opgenomen in artikel 55 lid 2 van het Bao (de ‘alcateltermijn’). Tot zover niets nieuws onder de zon! Wat wel nieuw is, is de mogelijkheid die de nieuwe wet biedt op grond waarvan reeds afgesloten overeenkomsten vernietigd kunnen worden. Te weten:

Wanneer een opdracht, in strijd met het Bao, onderhands is gegund;
Indien de genoemde termijnen niet in acht zijn genomen;
Indien er in het geval van een afgesloten raamovereenkomst of een dynamisch aankoopsysteem geen minicompetitie heeft plaatsgevonden. De opdrachtwaarde dient hier uiteraard de drempelwaarde te overstijgen.

Indien zich één van de bovenstaande gronden voordoet is de overeenkomst vernietigbaar. Hiervoor dient wel een bodemprocedure gevolgd te worden. In de praktijk zullen ondernemingen eerst in een kort geding opschorting moeten vragen van de uitvoering van de overeenkomst.Ondernemingen die zich willen beroepen op bovenstaande, zijn wel aan termijnen gebonden. Wanneer de aanbestedende dienst zich aan onderstaande houdt, geldt een termijn van 30 kalenderdagen:

Als de aanbestedende dienst binnen 48 dagen na de gunningsbeslissing een aankondiging aan de Commissie zendt (artikel 35 lid 12 Bao);
Als de aanbestedende dienst aan de betrokken inschrijvers laat weten dat de overeenkomst is gesloten. Deze kennisgeving dient voorzien te zijn van de relevante redenen van de gunningsbeslissing. De memorie van toelichting zegt hierover: in het geval het gunningscriterium ‘de economisch meest voordelige inschrijving’ is gehanteerd dan heeft de aanbestedende dienst scores toegekend. Aan de hand van deze scores is een rangschikking gemaakt. Het ligt daarom voor de hand dat de scores en de relatieve positie ten opzichte van de ‘winnaar’ meegezonden worden als onderbouwing van de gunningsbeslissing.

In alle overige gevallen geldt een beroepstermijn van zes maanden. Dit betekent dat alle opfdrachten die niet conform de aanbestedingsregelgeving zijn verstrekt, zoals overbruggingsovereenkomsten, onrechtmatige onderhandse gunningen en niet aangekondigde verlengingen van inhuurcontracten, binnen een periode van zes maanden juridisch kunnen worden aangevochten. Iedereen kan zich wel aankopen bedenken waarbij sprake is van een van de bovenstaande situaties. Informeer uw organisatie dan ook over de nieuwe Wira. Deze bevat namelijk ook de mogelijkheid voor het opleggen van een bestuurlijke boete van 15% van de opdrachtwaarde indien de overeenkomst ontbonden wordt. U bent gewaarschuwd!

Voor vragen over de Wira kunt u contact opnemen met aanbestedingsjurist Paula Mol, werkzaam bij DPA Supply Chain in Amsterdam